最妙手民法院对于发布第三批指导性案例的通告（法〔2012〕227号）

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指导案例9号：上海存亮买卖有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖契约纠纷案

指导案例10号：李建军诉上海佳能源环保科技有限公司公司方案取销纠纷案

指导案例11号：杨延虎等衰落案

指导案例12号：李飞独特杀东谈主案

指导案例9号：上海存亮买卖有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖契约纠纷案

要害词：民事 公司清理义务 连带璧还服务

裁判要点：有限服务公司的鼓吹、股份有限公司的董事和控股鼓吹，应当照章在公司被拆除营业牌照后执行清理义务，弗成以其不是骨子适度东谈主或者未骨子参加公司酌量处理为由，衔命清理义务。

相干法条：《中华东谈主民共和国公法律解释》第二十条、第一百八十四条

基本案情：原告上海存亮买卖有限公司（简称存亮公司）诉称：其向被告常州拓恒机械设备有限公司（简称拓恒公司）供应钢材，拓恒公司尚欠货款1395228.6元。被告房恒福、蒋志东和王卫明为拓恒公司的鼓吹，拓恒公司未年检，被工商部门拆除营业牌照，于今未组织清理。因其怠于执行清理义务，导致公司财产流失、灭失，存亮公司的债权得不到璧还。凭证公法律解释及相干法律解释解释规章，房恒福、蒋志东和王卫明大意拓恒公司的债务承担连带服务。故请求判令拓恒公司偿还存亮公司货款1395228.6元及负约金，房恒福、蒋志东和王卫明对拓恒公司的债务承担连带璧还服务。

被告蒋志东、王卫明辩称：1.两东谈主从未参与过拓恒公司的酌量处理；2.拓恒公司骨子由大鼓吹房恒福适度，两东谈主无法对其进行清理；3.拓恒公司由于酌量不善，在被拆除营业牌照前已累赘了无数债务，资不抵债，并非由于蒋志东、王卫明怠于执行清理义务而导致拓恒公司财产灭失；4.蒋志东、王卫明曾经交付讼师对拓恒公司进行清理，但由于拓恒公司财物屡次被债权东谈主哄抢，导致无法清理，因此蒋志东、王卫明不存在怠于执行清理义务的情况。故请求驳回存亮公司对蒋志东、王卫明的诉讼请求。

被告拓恒公司、房恒福未到庭参加诉讼，亦未作答辩。

法院经审理查明：2007年6月28日，存亮公司与拓恒公司设立钢材买卖契约关系。存亮公司执行了7095006.6元的供货义务，拓恒公司已付货款5699778元，尚欠货款1395228.6元。另，房恒福、蒋志东和王卫明为拓恒公司的鼓吹，所占股份永诀为40％、30％、30％。拓恒公司因未进行年检，2008年12月25日被工商部门拆除营业牌照，于今鼓吹未组织清理。现拓恒公司无办公酌量地，帐册及财产均不知所终。拓恒公司在其他案件中因无财产可供实施被中止实施。

裁判恶果：上海市松江区东谈主民法院于2009年12月8日作出（2009）松民二（商）初字第1052号民事判决：一、拓恒公司偿付存亮公司货款1395228.6元及相应的负约金；二、房恒福、蒋志东和王卫明对拓恒公司的上述债务承担连带璧还服务。宣判后，蒋志东、王卫明提议上诉。上海市第一中级东谈主民法院于2010年9月1日作出（2010）沪一中民四（商）终字第1302号民事判决：驳回上诉，督察原判。

裁判情理： 法院收效裁判以为：存亮公司按约供货后，拓恒公司未能按约付清货款，应当承担相应的付款服务及负约服务。房恒福、蒋志东和王卫明动作拓恒公司的鼓吹，应在拓恒公司被拆除营业牌照后实时组织清理。因房恒福、蒋志东和王卫明怠于执行清理义务，导致拓恒公司的主要财产、帐册等均已灭失，无法进行清理，房恒福、蒋志东和王卫明怠于执行清理义务的行径，违抗了公法律解释过头法律解释解释的相干规章，应当对拓恒公司的债务承担连带璧还服务。拓恒公司动作有限服务公司，其整体鼓吹在法律上应一体成为公司的清理义务东谈主。公法律解释过头相干法律解释解释并未规章蒋志东、王卫明所辩称的例外条件，因此不管蒋志东、王卫明在拓恒公司中所占的股份为若干，是否骨子参与了公司的酌量处理，两东谈主在拓恒公司被拆除营业牌照后，齐有义务在法依期限内照章对拓恒公司进行清理。

对于蒋志东、王卫明辩称拓恒公司在被拆除营业牌照前已累赘无数债务，即使其怠于执行清理义务，也与拓恒公司财产灭失之间没相干联性。凭证查明的事实，拓恒公司在其他案件中因无财产可供实施被中止实施的情况，只可说明东谈主民法院在实施中未查找到拓恒公司的财产，弗成说明拓恒公司的财产在被拆除营业牌照前已一齐灭失。拓恒公司的三名鼓吹怠于执行清理义务与拓恒公司的财产、帐册灭失之间具有因果揣测，蒋志东、王卫明的该项抗辩情理不成立。蒋志东、王卫明交付讼师进行清理的交付代理契约及讼师的说明，仅能说明蒋志东、王卫明欲对拓恒公司进行清理，但事实上对拓恒公司的清理并未进行。据此，弗成认定蒋志东、王卫明照章执行了清理义务，故对蒋志东、王卫明的该项抗辩情理不予领受。

指导案例10号：李建军诉上海佳能源环保科技有限公司公司方案取销纠纷案

要害词：民事 公司方案取销 法律解释审查范围

裁判要点： 东谈主民法院在审理公司方案取销纠纷案件中应当审查：会议召集要津、表决口头是否违抗法律、行政律例或者公司划定，以及方案内容是否违抗公司划定。在未违抗上述规章的前提下，解聘总司理职务的方案所依据的事实是否属实，情理是否成立，不属于法律解释审查范围。

相干法条：《中华东谈主民共和国公法律解释》第二十二条第二款

基本案情：原告李建军诉称：被告上海佳能源环保科技有限公司（简称佳能源公司）衔命其总司理职务的方案所依据的事实和情理不成立，且董事会的召集要津、表决口头及方案内容均违抗了公法律解释的规章，请求法院照章取销该董事会方案。

被告佳能源公司辩称：董事会的召集要津、表决口头及方案内容均合乎法律和划定的规章，故董事会方案灵验。

法院经审理查明：原告李建军系被告佳能源公司的鼓吹，并担任总司理。佳能源公司股权结构为：葛永乐持股40%，李建军持股46%，王泰胜持股14%。三位鼓吹共同组成董事会，由葛永乐担任董事长，另两东谈主为董事。公司划定规章：董事会利用包括礼聘或者解聘公司司理等权益；董事会须由三分之二以上的董事出席方才灵验；董事会对所议事项作出的决定应由占整体鼓吹三分之二以上的董事表决通过方才灵验。2009年7月18日，佳能源公司董事长葛永乐召集并主理董事会，三位董事均出席，会议形成了“鉴于总司理李建军不经董事会情愿暗里动用公司资金在二级阛阓炒股，形成高大损失，现免去其总司理职务，即日收效”等内容的方案。该方案由葛永乐、王泰胜及监事签名，李建军未在该方案上签名。

裁判恶果：上海市黄浦区东谈主民法院于2010年2月5日作出（2009）黄民二(商)初字第4569号民事判决：取销被告佳能源公司于2009年7月18日形成的董事会方案。宣判后，佳能源公司提议上诉。上海市第二中级东谈主民法院于2010年6月4日作出(2010)沪二中民四(商)终字第436号民事判决：一、取销上海市黄浦区东谈主民法院（2009）黄民二(商)初字第4569号民事判决；二、驳回李建军的诉讼请求。

裁判情理：法院收效裁判以为：凭证《中华东谈主民共和国公法律解释》第二十二条第二款的规章，董事会方案可取销的事由包括：一、召集要津违抗法律、行政律例或公司划定；二、表决口头违抗法律、行政律例或公司划定；三、方案内容违抗公司划定。从召集要津看，佳能源公司于2009年7月18日召开的董事会由董事长葛永乐召集，三位董事均出席董事会，该次董事会的召集要津未违抗法律、行政律例或公司划定的规章。从表决口头看，凭证佳能源公司划定规章，对所议事项作出的决定应由占整体鼓吹三分之二以上的董事表决通过方才灵验，上述董事会方案由三位鼓吹（兼董事）中的两名表决通过，故在表决口头上未违抗法律、行政律例或公司划定的规章。从方案内容看，佳能源公司划定规章董事会有权解聘公司司理，董事会方案内容中“总司理李建军不经董事会情愿暗里动用公司资金在二级阛阓炒股，形成高大损失”的陈诉，仅是董事会解聘李建军总司理职务的原因，而解聘李建军总司理职务的方案内容自身并不违抗公司划定。

董事会方案解聘李建军总司理职务的原因若是不存在，并不导致董事会方案取销。最初，公法律解释尊重公司自治，公司里面法律关系原则上由公司自治机制编削，法律解释机关原则上不介入公司里面事务；其次，佳能源公司的划定中未对董事会解聘公司司理的权益作出适度，并未规章董事会解聘公司司理必须要有一定原因，该划定内容未违抗公法律解释的强制性规章，应认定灵验，因此佳能源公司董事会不错利用公司划定赋予的权力作出解聘公司司理的决定。故法院应当尊重公司自治，无需审查佳能源公司董事会解聘公司司理的原因是否存在，即无需审查方案所依据的事实是否属实，情理是否成立。综上，原告李建军请求取销董事会方案的诉讼请求不成立，照章给予驳回。

指导案例11号： 杨延虎等衰落案

要害词： 刑事 衰落罪 职务便利 诓骗地盘使用权

裁判要点：1.衰落罪中的“利用职务上的便利”，是指利用职务上专揽、处理、经手环球财物的权力及便捷条件，既包括利用本东谈主职务上专揽、处理环球财物的职务便利，也包括利用职务上有从属关系的其他国度服务主谈主员的职务便利。

2.地盘使用权具有财产性利益，属于刑法第三百八十二条第一款规章中的“环球财物”，不错成为衰落的对象。

相干法条：《中华东谈主民共和国刑法》第三百八十二条第一款

基本案情： 被告东谈主杨延虎1996年8月任浙江省义乌市委常委，2003年3月任义乌市东谈主大常委会副主任，2000年8月兼任中国小商品城福田阛阓（2003年3月改称中国义乌国外商贸城，简称国外商贸城）拓荒指导小组副组长兼引导部总引导，主理引导部全面服务。2002年，杨延虎得知义乌市稠城街谈共和村将列入拆迁和旧村校正范围后，决定在该村购买旧房，利用其职务便利，在拆迁安置时诓骗积恶利益。杨延虎遂与被告东谈主王月芳（杨延虎的妻妹）、被告东谈主郑新潮（王月芳之夫）共谋后，由王、郑二东谈主露面，通过共和村王某某，以王月芳的口头在该村购买赵某某的3间旧房（房产证登记面积61.87正常米，发证日历1998年8月3日）。按当地拆迁和旧村校正计谋，赵某某有无该旧房，其所得安置地盘面积均交流，事实上赵某某也按无房户得到了地盘安置。2003年3、4月份，为使3间旧房所占地盘确权到王月芳名下，在杨延虎指使和安排下，郑新潮再次通过共和村王某某，让该村村民委员会过头成员出具了该3间旧房系王月芳1983年所建的极端说明。杨延虎利用职务便利，要求兼任国外商贸城拓荒引导部摊派地盘确权服务的副总引导、义乌市国土资源局副局长吴某某和引导部确权报批科东谈主员，对王月芳拆迁安置、地盘确权给予关照。国外商贸城拓荒引导部遂将王月芳所购房屋动作有村说明但无产权证的旧房进行确权审核，上报义乌市国土资源局确权，并按丈量恶果认定其占大地积64.7正常米。

尔后，被告东谈主杨延虎与郑新潮、王月芳等东谈主共谋，在其岳父王某祥在共和村拆迁中可得25.5正常米地盘确权的基础上，于2005年1月编造了由王月芳等东谈主签名的请求答复，谎称“王某祥与王月芳共有三间半房屋，占地90.2正常米，二东谈主在1986年分家，王某祥分得36.1正常米，王月芳分得54.1正常米，相干部门阐述王某祥房屋25.5正常米、王月芳房屋64正常米有误”，要求义乌市国土资源局更正。随后，杨延虎利用职务便利，指使国外商贸城拓荒引导部服务主谈主员以该部表靠近该请求答复盖印阐述，并使该请求答复得到义乌市国土资源局和义乌市政府认同，从而让王月芳、王某祥永诀获取72和54正常米（共126正常米）的拓荒用地审批。按王某祥的地盘确权面积仅应得36正常米拓荒用地审批，其余90正常米系积恶所得。2005年5月，杨延虎等东谈主在支付选位费24.552万元后，在国外商贸城拆迁安置区获取两间店面72正常米地盘的拆迁安置补偿（案发后，该72正常米的地盘使用权被照章冻结）。该处地块在用作安置前已被国度征用并转为拓荒用地，属国有划拨地盘。经评估，该处每正常米的地盘使用权价值35270元。杨延虎等东谈主积恶所得的拓荒用地90正常米，按照当地拆迁安置规章，折合拆迁安置区店面的地盘面积为72正常米，价值253.944万元，扣除其支付的24.552万元后，欧博注册网址骨子积恶所得229.392万元。

此外，2001年至2007年间，被告东谈主杨延虎利用职务便利，为他东谈主承揽工程、拆迁安置、国有地盘受让等谋取利益，先后积恶承袭或索求57万元，其中索贿5万元。

裁判恶果：浙江省金华市中级东谈主民法院于2008年12月15日作出（2008）金中刑二初字第30号刑事判决：一、被告东谈主杨延虎犯衰落罪，判处有期徒刑十五年，并处充公财产二十万元；犯纳贿罪，判处有期徒刑十一年，并处充公财产十万元；决定实施有期徒刑十八年，并处充公财产三十万元。二、被告东谈主郑新潮犯衰落罪，判处有期徒刑五年。三、被告东谈主王月芳犯衰落罪，判处有期徒刑三年。宣判后，三被告东谈主均提议上诉。浙江省高等东谈主民法院于2009年3月16日作出（2009）浙刑二终字第34号刑事裁定，驳回上诉，督察原判。

裁判情理：法院收效裁判以为：对于被告东谈主杨延虎的辩白东谈主提议杨延虎莫得利用职务便利的辩白主见。经查，义乌国外商贸城引导部系义乌市委、市政府为确保国外商贸城拓荒工程顺利进行而成立的机构，引导辖下设确权报批科，服务主谈主员从国土资源局抽调，阐扬地盘确权、建房拓荒用地的审核及报批服务，摊派该科的副总引导吴某某亦然国土资源局的副局长。确权报批科动作引导辖下设机构，同期受引导部的指导，动作引导部总引导的杨延虎具有对该科室的指导权益。衰落罪中的“利用职务上的便利”，是指利用职务上专揽、处理、经手环球财物的权力及便捷条件，既包括利用本东谈主职务上专揽、处理环球财物的职务便利，也包括利用职务上有从属关系的其他国度服务主谈主员的职务便利。本案中，杨延虎恰是利用担任义乌市委常委、义乌市东谈主大常委会副主任和兼任引导部总引导的职务便利，给下属的地盘确权报批科东谈主员过头摊派副总引导打呼唤，才使得王月芳等东谈主虚报的拆迁安置得以已毕。

对于被告东谈主杨延虎等东谈主过头辩白东谈主提议被告东谈主王月芳应当获取地盘安置补偿，涉案地盘属于集体地盘，弗成组成衰落罪的辩白主见。经查，王月芳购房时系住户户口，按照法律规章和义乌市拆迁安置相干规章，不属于拆迁安置对象，不具备获取地盘确权的阅历，其在共和村所购房屋既弗成获取地盘确权，又弗成得到拆迁安置补偿。杨延虎等东谈主明知王月芳不合乎拆迁安置条件，却利用杨延虎的职务便利，通过将王月芳所购房屋谎报为其家传旧房、臆造王月芳与王某祥分家事实，骗得旧房拆迁安置阅历，诓骗国有地盘确权。同期，由于杨延虎利用职务便利，杨延虎、王月芳等东谈主弄虚虚伪，既使王月芳所购旧房的房东赵某某按无房户得到了地盘安置补偿，又使原本不应获取地盘安置补偿的王月芳获取了地盘安置补偿。《中华东谈主民共和国地盘处理法》第二条、第九条文章，我国地盘实行社会宗旨公有制，即全民通盘制和处事大家集体通盘制，并不错照章详情给单元或者个东谈主使用。对地盘进行占有、使用、开发、酌量、往还和流转，粗略带来相应经济收益。因此，地盘使用权当然具有财产性利益，不管国有地盘，曾经集体地盘，齐属于刑法第三百八十二条第一款规章中的“环球财物”，不错成为衰落的对象。王月芳名下安置的地块已在2002年8月被征为国有并转为拓荒用地，义乌市政府文献抄告单也明确该处的拆迁安置地盘使用权登记核发国有地盘使用权证。因此，杨延虎等东谈主过头辩白东谈主所提该项辩白主见，弗成成立。

综上，被告东谈主杨延虎动作国度服务主谈主员，利用担任义乌市委常委、义乌市东谈主大常委会副主任和兼任国外商贸城引导部总引导的职务便利，勾结被告东谈主郑新潮、王月芳以臆造事实的时刻，诓骗国有地盘使用权，积恶占有环球财物，三被告东谈主的行径均已组成衰落罪。杨延虎还利用职务便利，索求或承袭他东谈主行贿，为他东谈主谋取利益，其行径又组成纳贿罪，应照章数罪并罚。在共同衰落积恶中，杨延虎起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、引导的一齐积恶处罚；郑新潮、王月芳起次要作用，系从犯，应削弱处罚。故一、二审法院照章作出如上裁判。

指导案例12号：李飞独特杀东谈主案

要害词： 刑事 独特杀东谈主罪 民间矛盾激发 支属协助持捕 累犯 死刑宽限实施 适度减刑

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裁判要点：对于因民间矛盾激发的独特杀东谈主案件，被告东谈主积恶时刻热烈，且系累犯，论罪应当判正法刑，但被告东谈主支属主动协助公安机关将其持捕归案，并积极抵偿的，东谈主民法院凭证案件具体情节，从尽量化解社会矛盾角度探究，不错照章判处被告东谈主死刑，宽限二年实施，同期决定适度减刑。

相干法条：《中华东谈主民共和国刑法》第五十条第二款

基本案情：2006年4月14日，被告东谈主李飞因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，2008年1月2日刑满开释。2008年4月，经他东谈主先容，李飞与被害东谈主徐某某（女，卒读年26岁）设立恋爱关系。同庚8月，二东谈主因频繁吵架而离婚。8月24日，当地公安机关到李飞的服务单元给李飞设立重心东谈主档案时，其单元得知李飞曾因积恶被判刑一事，并以此为由住手了李飞的服务。李飞以为其被住手服务与徐某某相干。

同庚9月12日21时许，被告东谈主李飞拨打徐某某的手机，因徐某某出门，其表妹王某某（被害东谈主，时年16岁）接听了李飞打来的电话，并通告李飞，徐某某已出门。后李飞又屡次拨打徐某某的手机，均未接通。当日23时许，李飞到哈尔滨市呼兰区徐某某开设的“小天神形象缱绻室”隔邻，再次拨打徐某某的手机，与徐某某在电话中发生吵骂。后李飞破门参预徐某某在“小天神形象缱绻室”内的卧室，持室内的铁锤屡次击打徐某某的头部，击打徐某某表妹王某某头部、双手数下。稍后，李飞又持铁锤先后再次击打徐某某、王某某的头部，致徐某某赶快耗损、王某某轻伤。为退缩在场的“小天神形象缱绻室”学徒工佟某报警，李飞将徐某某、王某某及佟某的手机带离现场毁灭，后叛逃。同月23日22时许，李飞到其姑母李某某家中，交付其姑母转告其母亲梁某某送钱。梁某某得知此情后，实时答复公安机关，并于次日晚协助公安机关曩昔姑母家取钱的李飞持获。在本案审理时候，李飞的母亲梁某某代为抵偿被害东谈主支属4万元。

裁判恶果： 黑龙江省哈尔滨市中级东谈主民法院于2009年4月30日以（2009）哈刑二初字第51号刑事判决，认定被告东谈主李飞犯独特杀东谈主罪，判正法刑，劫掠政事权利毕生。宣判后，李飞提议上诉。黑龙江省高等东谈主民法院于2009年10月29日以（2009）黑刑三终字第70号刑事裁定，驳回上诉，督察原判，并照章报请最妙手民法院核准。最妙手民法院凭证复核阐述的事实和被告东谈主母亲协助持捕被告东谈主的情况，以（2010）刑五复66820039号刑事裁定，不核准被告东谈主李飞死刑，发还黑龙江省高等东谈主民法院再行审判。黑龙江省高等东谈主民法院经照章再行审理，于2011年5月3日作出（2011）黑刑三终字第63号刑事判决，以独特杀东谈主罪改判被告东谈主李飞死刑，宽限二年实施，劫掠政事权利毕生，同期决定对其适度减刑。

裁判情理：黑龙江省高等东谈主民法院经再行审理以为：被告东谈主李飞的行径已组成独特杀东谈主罪，罪状极其严重，论罪应当判正法刑。本案系因民间矛盾激发的积恶；案发后李飞的母亲梁某某在得知李飞杀东谈主后的脚迹时，主动、实时到公安机关反馈情况，并积极妥洽公安机关将李飞持获归案；李飞在公安机关对其进行持捕时，着力归案，莫得不屈行径，并在归案后恒久信得过供述我方的积恶事实，认罪魄力好；在本案审理时候，李飞的母亲代为抵偿被害方经济损失；李飞虽系累犯，但此前所犯盗窃罪的情节较轻。空洞探究上述情节，不错对李飞酌情从宽处罚，对其可不判正法刑立即实施。同期，鉴于其独特杀东谈主时刻热烈，又系累犯，且被害东谈主支属不予暖热，故照章判处被告东谈主李飞死刑，宽限二年实施，同期决定对其适度减刑。